Успешное развитие бизнеса основывается на стабильности и безопасности условий сделок. Сделка должна всегда основываться на анализе и исключении рисков, поскольку именно она положена в основу бизнеса как такового.
В нашей практике мы выделяем два взаимосвязанных риска — коммерческий и юридический. Неучтённое или неправильно включённое условие договора в большинстве случаев создаёт риск задержки исполнения сделки или её прекращения. Иначе говоря, юридическая недоработка влечёт финансовые убытки. Поэтому в этой статье мы кратко обоснуем важность юридической точности и опыта в составлении договора. Важно понимать, что именно текст договора, последовательность, взаимосвязь и законность его условий позволяют сторонам сделки разрешить вопросы, которые препятствуют осуществлению их изначальных планов. В нашей работе мы стремимся к тому, чтобы договор был не просто набором слов на бумаге, а представлял собой качественный и рабочий механизм, позволяющий сторонам достигать своих целей. Из практики мы знаем, что доверительные отношения в сделке должны возникать после заключения договора и основываться на надлежащем исполнении обязательств. До заключения договора каждая сторона должна исходить из того, что в будущем договор может быть нарушен в силу обстоятельств, в которых та или иная сторона может оказаться. Поэтому моделирование обстоятельств, которые могут повлиять на стороны, крайне важно при составлении договора.
В данной статье будут разобраны некоторые аспекты архитектуры построения договора, способствующие его жизнеспособности и применимости в тех или иных обстоятельствах.
Первым каноном составления договора является его соответствие форме и содержанию, установленным законом. В большинстве случаев законом установлена письменная форма договора, а также требования к его содержанию, которые необходимо соблюдать. Мы рекомендуем всегда составлять договор в письменной форме. Несоблюдение требований законодательства к форме, содержанию или порядку заключения договора может повлечь различные правовые последствия, включая ограничения при доказывании обстоятельств сделки, отказ в регистрации либо признание сделки недействительной в предусмотренных законом случаях.
Вторым каноном является способность договора точно и ясно ответить, как минимум, на вопросы «что?», «где?» и «когда?». После соблюдения этого правила содержание договора следует выстраивать и на основе вопросов второго уровня, например: «как?» и «а что, если?». В частности, вопросы второго уровня следует применять к ответственности сторон за нарушение условий договора и к условиям оплаты.
В нашем понимании правильная, связная и последовательная постановка этих вопросов уже позволяет считать договор прошедшим минимальный риск-контроль.
ВОПРОС «ЧТО?»
Договор должен полно и точно определять то, что каждая из сторон получает вследствие его заключения. В ряде случаев неопределённость таких условий влечёт недействительность сделки. Это достигается описанием конкретных условий в предмете договора. Отметим, что предмет договора в силу закона является существенным условием, то есть условием, по которому стороны должны достичь соглашения. Например, в договорах аренды и купли-продажи – это, соответственно, объект аренды и объект купли-продажи. Каждый вид имущества имеет установленную законом идентификацию. Для недвижимости это уникальный кадастровый номер, для движимого имущества — часто уникальный серийный номер. Отмечается, что в текущих условиях цифровизации указание точных идентификационных данных обеспечивает защиту в силу наличия этих же данных в государственных базах данных. Именно возможность сверки идентификаторов имущества с данными государственных баз может способствовать снижению риска споров об идентификации имущества по договору.
В договоре оказания услуг важно точно определить их содержание, объём и порядок оказания. Если стороны предполагают достижение определённого результата, необходимо описать его и установить критерии приёмки. Также следует согласовать условия оплаты, чтобы стороны одинаково понимали, за что производится оплата и какое исполнение считается надлежащим, путём подробного указания соответствующих критериев.
Условия оплаты должны соответствовать характеру услуг и согласованной сторонами модели исполнения. При этом важно определить, какие действия обязан совершить исполнитель, как подтверждается оказание услуг и при каких условиях возникает обязанность по оплате. Это позволяет снизить риск разногласий между сторонами.
Таким образом, при указании в договоре объекта имущественной сделки необходимо точно идентифицировать его с использованием соответствующих данных, присущих этому объекту изначально и (или) отражённых в государственных базах данных. При этом важно осмотреть такой объект и проверить документы на него до подписания договора и до регистрации права на такой объект, если такая регистрация предусмотрена законом или соглашением сторон.
При получении услуг требуется точно описать ожидаемый результат, форму и способ его передачи заказчику. Соблюдение указанных рекомендаций исключит подмену или несоответствие объекта требованиям стороны договора.
ВОПРОС «ГДЕ?»
Вопрос «Где?» может применяться к широкому диапазону условий договора. Он может касаться места совершения сделки, места её исполнения или места рассмотрения спора (юрисдикции, подсудности). Этот вопрос также тесно связан с возникновением и исполнением налоговых обязательств по сделке. Особенно это касается международных операций, в том числе внутригрупповых сделок.
Поэтому вопрос «Где?» целесообразно применять к каждому разделу договора и формулировать условия с учётом ответа на этот вопрос. Простейший пример — место передачи товара. Мы часто видим, что в договоре поставки указывается только населённый пункт (а не точный адрес) в расчёте на то, что стороны давно работают вместе и знают, куда вести товар. Однако задача договора состоит в том, чтобы перевозчик знал, куда везти товар в любых обстоятельствах, а у покупателя была защита при споре благодаря указанию места поставки в договоре. У продавца могут поменяться руководитель, владелец компании или штат водителей, и каждый из этих случаев может повлечь задержку поставки.
Современная практика договорных отношений позволяет по-разному защищаться от нарушений условий договора, в том числе сроков, и (или) распределять риски. Например, поставка товаров достаточно подробно регулируется правилами Incoterms®, которые предусматривают распределение рисков, расходов и обязанностей на соответствующих этапах поставки, в том числе при перевозке. При этом Incoterms® помогает распределить отдельные обязанности, расходы и риски, но не заменяет условия договора о переходе права собственности, оплате, ответственности за нарушение, применимом праве и разрешении споров.
В действительности ряд оговорок и условий правил Incoterms® может служить моделью для построения договорных условий даже без применения Incoterms® к отношениям сторон. В нашей работе мы в отдельных случаях заимствуем такой подход для обеспечения защиты прав наших клиентов при составлении соответствующих договоров.
Если применять вопрос «Где?» к подсудности (место разрешения спора), то важно учитывать не только судебную практику или репутацию и регламент арбитража, но и исполнимость решения на той или иной территории. Поэтому критично проанализировать структуру сделки и смоделировать её исполнение так, чтобы у заинтересованной стороны была рабочая и ясная модель судебной или иной защиты прав. Исполнение иностранного судебного решения или арбитражного решения зависит от применимого национального законодательства, международных договоров, вида решения и оснований для признания или отказа в исполнении. В данном случае важен анализ международных договоров о взаимной правовой помощи, участниками которых является Республика Казахстан.
Что касается налогового законодательства, то в связи с введением в действие нового Налогового кодекса этот вопрос особенно актуален. Для целей НДС место реализации товаров, работ и услуг определяется по критериям, установленным Налоговым кодексом для соответствующего вида операции. Место заключения договора, валюта платежа и место оплаты сами по себе не определяют место реализации. Поэтому при составлении договора важно учитывать характер операции и применимые к ней налоговые правила.
Таким образом, правильно прописанные условия договора, к которым применяется вопрос «Где?», могут существенно облегчить налоговое администрирование в отношении налогоплательщиков, являющихся сторонами договора.
ВОПРОС «КОГДА?»
В ряде случаев сроки исполнения сделки относятся к существенным условиям, установленным законодательством, например в договоре поставки. Но даже если закон не устанавливает такого требования, заинтересованной стороне важно точно понимать, когда сделка или её часть должна быть исполнена. Более того, в договоре следует предусмотреть условия, которые защищают получателя (покупателя) на случай преждевременного исполнения сделки. Договор должен устанавливать допустимость досрочной поставки, порядок предварительного согласования времени доставки и последствия прибытия вне согласованного графика.
Например, если перевозчик продавца доставляет товар на склад покупателя или уполномоченного им лица, договор поставки должен предусматривать как минимум:
- расписание поставки (доставки) товаров с учётом режима работы принимающей организации;
- условие о возможности или невозможности досрочного исполнения;
- обязанность продавца сообщить регистрационные данные транспортного средства и прицепа (при наличии);
- оговорку о выходных и праздничных днях;
- минимальный срок выгрузки товара.
В нашей практике был случай, когда товар с особым режимом хранения был доставлен на склад преждевременно, в силу чего перевозчик пытался взыскать расходы, связанные с простоем, поскольку склад не мог принять товар. В данном случае в нашем договоре была простая оговорка о недопустимости досрочного исполнения (поставки) в целом, что позволило отвести спор в плоскость отношений между продавцом и перевозчиком.
Если договор предполагает совершение одной из его сторон каких-либо действий, то раздел договора «Ответственность сторон» должен предусматривать (вместе или по отдельности) санкцию за несовершение этих действий и (или) право другой стороны совершить контрдействие для защиты от последствий нарушения. При этом не обязательно, чтобы такое контрдействие учитывало интересы нарушившей стороны.
Мы надеемся, что эта статья поможет вам в договорной работе, а в случае необходимости мы готовы взять на себя полностью или в части такую работу для вас.